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法律文書

代理詞(上訴)

分類: 法律文書 范文詞典 編輯 : 范文大全 發(fā)布 : 08-22

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法律文書范文:代理詞(上訴)是由范文詞典為您精心收集,希望這篇代理詞(上訴)范文可以給您帶來幫助,如果覺得好,請把這篇文章復(fù)制到您的博客或告訴您的朋友,以下是代理詞(上訴)的正文:

尊敬的法官先生、人民陪審員:   <?xml:namespace prefix = o ns = "urn:schemas-microsoft-com:office:office" />

 

我不是律師,只是一名軍隊轉(zhuǎn)業(yè)干部。通過相關(guān)法律知識的學(xué)習(xí),和虛心向業(yè)內(nèi)人士請教,受上訴人委托,發(fā)表以下意見:  

 

本案事實清楚、責(zé)任分明、證據(jù)確鑿、案情簡單明了。然而,就是這么一件極為普通的民事案件,一審確犯有有證不認、惡意混淆法律概念、久拖不決、明顯偏袒等嚴(yán)重錯誤,甚至有違法行為,這就迫使上訴人不得不上訴,以討回公道。  

 

一、醫(yī)療費問題  

 

一審借以肺內(nèi)感染與肇事傷害無直接因果關(guān)系為由,裁定醫(yī)療終結(jié)時間僅為 17天,否定了上訴人第三次住院包括治療骨傷的全部醫(yī)療費,很顯然是錯誤的。  

 

首先,有必要提醒二審法官,上訴人受傷害的醫(yī)療終結(jié)時間,是本案有關(guān)裁定和醫(yī)療費判決的前提,應(yīng)依據(jù)醫(yī)學(xué)科學(xué)進行裁定。據(jù)查閱有關(guān)資料,和咨詢沈陽醫(yī)大、鞍山市中心醫(yī)院、鞍鋼鐵東醫(yī)院等骨科醫(yī)務(wù)工作者,均證實“脛骨骨折醫(yī)療終結(jié)時間為3-6個月。”眾所周知“傷筋動骨一百天”這一極為普通的醫(yī)療常識,上訴人是骨折患者,17天能治愈嗎?上訴人第三次住院,治療骨傷的醫(yī)療費也能否定嗎?          

 

其次,應(yīng)公正地認定上訴人肺內(nèi)感染與肇事傷害的因果關(guān)系,這是本案有關(guān)裁定和醫(yī)療費判決的法律依據(jù)。我認為,上訴人肺內(nèi)感染與肇事傷害完全具有相當(dāng)因果關(guān)系。第一,上訴人肺內(nèi)感染的原因十分明確:就是突遭傷害免疫功能被抑制,臥床產(chǎn)生墜積轉(zhuǎn)載請注明出處!;第二,骨折,不僅為肺內(nèi)感染提供了條件,也是其直接誘因;第三,肺內(nèi)感染發(fā)生在骨折之后,而且是骨折并發(fā)癥;第四,針對肺內(nèi)感染是骨折并發(fā)癥,醫(yī)院出具了明確的診斷謝謝合作!;第五,醫(yī)療實踐中,中老年骨折患者,產(chǎn)生墜積,在一般的醫(yī)療條件下,是難以避免的;第六,如果沒有骨折這一傷害后果,上訴人不可能產(chǎn)生骨折并發(fā)癥肺內(nèi)感染;第七,上訴人對自身遭受傷害的后果不存在任何故意或過失;第八,上訴人在上訴狀中不僅闡明了有充分依據(jù)的醫(yī)學(xué)和法律證據(jù),而且,證據(jù)真實、可信,證據(jù)鏈完整、清晰,足以認定導(dǎo)致此案的損害結(jié)果,和證明有關(guān)此案的全部事實。  

 

    再次,據(jù)查閱有關(guān)權(quán)威專業(yè)著作:1.醫(yī)療費的賠償原則是“以所造成的實際損害為限,損失多少,賠償多少版權(quán)歸屬原作者!。”2.用證據(jù)的觀點看待損害賠償,通過舉證“由受害人對支出的醫(yī)療費提供證據(jù)。證據(jù)包括并發(fā)癥的證據(jù)。法官對其證據(jù),應(yīng)結(jié)合病例和診斷證明等相關(guān)證據(jù)予以確認。”3.確定損害賠償必須依據(jù)相當(dāng)因果關(guān)系。  

 

    綜上所述,上訴人的舉證,達到了高度蓋然性證明標(biāo)準(zhǔn)。被上訴人雖有異議,但始終沒能提出有充分依據(jù)的醫(yī)學(xué)和法律證據(jù)。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》[6],上訴人關(guān)于醫(yī)療費的主張應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С帧km然沈陽醫(yī)大出具的鑒定書僅在“分析說明”一欄中,書寫了“我們認為無直接因果關(guān)系”,但未出具結(jié)論。我認為,無直接因果關(guān)系并不意味著沒有相當(dāng)因果關(guān)系。法律意義上的因果關(guān)系,有直接、間接和相當(dāng)因果關(guān)系等多種,而確定損害賠償,完全可以依據(jù)、甚至必須依據(jù)相當(dāng)因果關(guān)系。  

 

    二、護理費問題  

 

一審僅判決12天、每天一個工作日的護理費,完全是主觀臆斷。  

 

法律規(guī)定“護理期限應(yīng)計算至受害人恢復(fù)生活自理時止[7]”。可以想象,一位骨折、多處受傷、又患有骨折并發(fā)癥、且致殘的老人,12天的護理能生活自理嗎?上訴人三次住院,長期醫(yī)囑均為Ⅱ級護理。所謂Ⅱ級護理是指“對病情穩(wěn)定重癥恢復(fù)期的病人,或年老體弱、生活不能完全自理、不宜多活動的病人進行護理。對Ⅱ級護理病人,規(guī)定每1-2小時巡視一次。”這充分證明,上訴人住院期間,是需要全天24小時的護理。而且,上訴人受傷后,翻身、大小便、穿衣、洗澡、自我移動等都不能自己完成,完全屬于大部分護理依賴[8]。另據(jù)“脛骨骨折醫(yī)療終結(jié)時間為3-6個月”和上訴人已致殘。我認為,上訴人主張三次住院每天兩班和共計113天的護理費是于法有據(jù)的,應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С帧_@里,還有必要提醒二審法官,上訴人雇用的護理人員,每班的工作時間為12小時,是1.5個工作日。一審按每天一個工作日(8小時工作制)的計算方法,顯然是錯誤的。  

 

三、誤工費問題  

 

一審判決認定事實錯誤、適用法律不當(dāng)。  

 

為公正地裁定上訴人誤工損失費,首先應(yīng)確認上訴人月收入的法律證據(jù)。上訴人向法庭提供的由勞動局簽證的《勞動合同書》和用工單位出具的“情況說明”是最具法律效力的證據(jù)。而且,兩者的約定一致,均為1500元/月。其次應(yīng)確認法律依據(jù)。依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定“受害人因傷致殘持續(xù)誤工的,誤工時間可以計算至定殘日前一天[9]。”上訴人于2005年1月受傷至2007年6月定殘,誤工時間為29個月。因此,上訴人的誤工損失可以計算為43500元。然而,上訴人僅按醫(yī)囑診斷3個月零24天計算,只主張5700元誤工損失費,可以說是仁至義盡了。盡管如此,一審還是苛刻地作出了“工資單與合同約定不一致,即視為一方對合同變更。”的錯誤裁定,實在是令人不解。再次,應(yīng)確認工資單的作用。據(jù)咨詢會計師和律師事務(wù)所等有關(guān)專業(yè)人士,他們認為,此工資單只是上訴人簽收金額的憑證,不能視為對合同內(nèi)容的變更。但它確可以作為追討拖欠工資的證據(jù)。  

 

有關(guān)一審判決眾多不公的問題,上訴人在上訴狀中已經(jīng)作了比較詳細的闡述,這里我就不再一一地贅述了。  

 

尊敬的法官先生、人民陪審員:上訴人是無辜的受害者,一審判決明顯偏袒被上訴人,錯判、漏判眾多。就因為上訴人是無權(quán)無勢的平民百姓嗎?基于不平,我再次鼓起了軍人的勇氣,就此案請教了遼寧省高級人民法院、遼寧大學(xué)、鞍山市人大、紀(jì)委、中級人民法院、人民檢察院、正大律師事務(wù)所、中心醫(yī)院等有關(guān)專家、教授、律師和學(xué)者,他們對一審的大部分判決均有異議,一致認為,應(yīng)當(dāng)上訴。為此,我祈禱:二審法官即使因某種原因或關(guān)系,無法同情上訴人,但也不至于完全與一審有關(guān)法官同流合污,很有可能依法做出公正的判決。借此機會,我也真誠的祝愿:有素質(zhì)、有良知、有能力、有智慧的二審法官,你們?nèi)绻矣谝婪ㄗ龀龉呐袥Q,一定會工作輕松、步履輕快、吃得好、晚上睡得更加香甜! 我的陳述完了。  

 

上訴人委托代理人:陳勇  

 

<?xml:namespace prefix = st1 ns = "urn:schemas-microsoft-com:office:smarttags" />2009年 11月12日  

 

    注釋:  

 

    轉(zhuǎn)載請注明出處!《外科學(xué)》人民衛(wèi)生出版社  2004年5月第6版  第745頁  

 

    謝謝合作!鞍山市中心醫(yī)院2005年3月2日出院小結(jié)“入院和出院診斷:右脛骨骨折、肺內(nèi)感染。住院診治情況:肺內(nèi)感染、右脛骨骨折石膏固定術(shù)后,內(nèi)科控制肺內(nèi)感染病情穩(wěn)定后轉(zhuǎn)入骨科……。坐輪椅改善長期臥床引起肺內(nèi)感染并發(fā)癥。”  

 

版權(quán)歸屬原作者!《最高人民法院人身損害賠償司法解釋的理解與適用》人民法院出版社  2004年1月第1版  第282頁  

 

《最高人民法院人身損害賠償司法解釋的理解與適用》人民法院出版社  2004年1月第1版  第283、284頁  

 

    《最高人民法院人身損害賠償司法解釋的理解與適用》人民法院出版社  2004年1月第1版  第246、267頁  

 

[6]《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十條、第六十三條、第六十四條、第六十五條、第七十條、第七十二條等  

 

[7]《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十一條  

 

[8]《最高人民法院人身損害賠償司法解釋的理解與適用》人民法院出版社  2004年1月第1版  第299頁  

 

[9]《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第 二十條  

 

 

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